解讀國稅函[2009]312號(hào)：投資者投資未到位而發(fā)生的利息支出不得在所得稅前扣除
???? 2006年1月1日實(shí)施的《公司法》（以下簡(jiǎn)稱新公司法）對(duì)注冊(cè)資本的繳納設(shè)定了一個(gè)彈性空間，即允許股東可以分期繳納出資。但如果股東未能按期足額繳納認(rèn)繳出資額，公司對(duì)外借款發(fā)生的利息是否能夠全額稅前扣除？如果不允許扣除，該部分利息如何計(jì)算？對(duì)此一直眾說紛紜、爭(zhēng)議不斷。2009年6月4日，國家稅務(wù)總局出臺(tái)《關(guān)于企業(yè)投資者投資未到位而發(fā)生的利息支出企業(yè)所得稅前扣除問題的批復(fù)》（國稅函[2009]312號(hào)），該文不僅明確了投資者投資未到位而發(fā)生的利息支出不屬于合理支出，不得在所得稅前扣除，而且給出了不得扣除借款利息的計(jì)算方法，至此，投資者未到位投資的利息支出稅前扣除問題終于有了可操作的依據(jù)。為了納稅人深入理解該稅收政策，作為稅務(wù)律師特解讀如下。
一、國稅函[2009]312號(hào)文出臺(tái)的背景
新《公司法》采用法定資本制的分期認(rèn)繳制度，即在實(shí)行注冊(cè)資本最低限額
制度的同時(shí)允許股東分期繳納注冊(cè)資本。根據(jù)《公司法》中相關(guān)規(guī)定，可將有限責(zé)任公司和股份有限公司的出資繳納方式和期限歸納為下表：
分期繳納出資制度確有緩解投資人的資金壓力，避免資金閑置、達(dá)到社會(huì)資源配置效率最大化等優(yōu)點(diǎn)，但隨著分期繳納出資制度的實(shí)踐，一些新的問題漸漸暴露出來，比如在股東繳付了部分出資后，在章程規(guī)定的期限或者法律規(guī)定的兩年期限屆滿時(shí)，全體股東都心照不宣地不再繳納后續(xù)出資，而是通過公司借款補(bǔ)足由于出資未到位帶來的公司營運(yùn)資金匱乏，這實(shí)為變相的資本弱化行為。如果國家稅收政策此時(shí)不明確規(guī)定未到位投資的借款利息不得在企業(yè)所得稅前扣除，不僅助長了股東不按期足額出資的違法行為，而且將導(dǎo)致投資者通過此種方式加大借貸款增加稅前扣除利息，以降低企業(yè)稅負(fù)的避稅行為。又如，實(shí)務(wù)中還出現(xiàn)了部分股東繳納了后續(xù)出資，部分股東沒有繳納的情況。由于新公司法規(guī)定，除非另有約定，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳資本來進(jìn)行分配紅利。此時(shí)已繳納全部出資的股東可能缺乏動(dòng)力要求那些未繳納后續(xù)出資的股東補(bǔ)繳出資。特別是一些股東相時(shí)而動(dòng)，依據(jù)公司的效益而決定是否出資，公司有利可圖就出資，無利可圖則不出資。因此，明確規(guī)定因投資未到位而發(fā)生的利息支出不得稅前扣除，也將促動(dòng)足額繳納出資股東督促投資未到位股東及早繳付股款。
二、解讀國稅函[2009]312號(hào)文
1.關(guān)于“企業(yè)投資者投資未到位”的幾種情形
根據(jù)新公司法中相關(guān)規(guī)定，股東投資未到位可以分為兩種情況：
第一種，投資者未按規(guī)定期限繳納出資。
對(duì)投資者未按期繳納出資額的情況，企業(yè)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
首先，未按期繳納出資不僅包括違反公司法中分期出資應(yīng)在兩年內(nèi)繳足的強(qiáng)制性規(guī)定（投資公司為五年，文中如未特指，均指非投資公司），而且，如果公司章程中規(guī)定的出資期限短于法定兩年，也應(yīng)包括未按章程規(guī)定期限繳足出資的情形。例如甲乙兩個(gè)自然人股東于2008年1月1日投資成立A有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為100萬元，首次出資為甲乙股東各10萬元，合計(jì)首次出資額20萬元。A公司章程中規(guī)定，甲乙兩名股東應(yīng)在公司成立之日起一年內(nèi)繳足后續(xù)全部出資。2009年1月1日，如果甲乙兩名股東仍未能履行80萬元出資義務(wù)，則A有限責(zé)任公司對(duì)外借款發(fā)生的相應(yīng)利息不得稅前扣除。
其次，《公司法》中兩年出資期限的起算點(diǎn)為公司成立之日起兩年之內(nèi)。根據(jù)新公司法第7條的規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。因此如果投資者在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期后兩年（或公司章程規(guī)定出資期限）仍未繳納出資，則從次日起開始計(jì)算不得扣除利息。
再次，未按規(guī)定期限繳納出資的投資者不僅包括公司設(shè)立時(shí)分期繳納出資的股東，也包括增資時(shí)分期繳納出資的股東。新公司法第179條規(guī)定：“有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！币虼?，如果公司增資時(shí)，股東采取分期繳納出資額的方式，如存在未按期履行出資義務(wù)的情形，同樣應(yīng)適用國稅函[2009]312號(hào)文的規(guī)定。
第二種，投資者未按規(guī)定足額繳納出資
由于首次出資不到位公司無法在工商局辦理設(shè)立登記，因此實(shí)務(wù)中未足額繳納出資多指分期出資中的后續(xù)出資。新公司法規(guī)定，公司章程中應(yīng)該明確股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間。如果股東未按公司章程約定數(shù)額繳納出資，則應(yīng)依據(jù)312號(hào)文中的規(guī)定，計(jì)算其投資未到位部分不得稅前扣除的利息數(shù)額。
2.不得扣除的借款利息的計(jì)算
國稅函[2009]312號(hào)文對(duì)不得扣除借款利息規(guī)定了明確詳盡的計(jì)算方法。即：計(jì)算不得扣除的利息，應(yīng)以企業(yè)一個(gè)年度內(nèi)每一賬面實(shí)收資本與借款余額保持不變的期間作為一個(gè)計(jì)算期，每一計(jì)算期內(nèi)不得扣除的借款利息按該期間借款利息發(fā)生額乘以該期間企業(yè)未繳足的注冊(cè)資本占借款總額的比例計(jì)算，公式為：
企業(yè)每一計(jì)算期不得扣除的借款利息＝該期間借款利息額×該期間未繳足注冊(cè)資本額÷該期間借款額
企業(yè)一個(gè)年度內(nèi)不得扣除的借款利息總額為該年度內(nèi)每一計(jì)算期不得扣除的借款利息額之和。 下面試舉案例加以說明：
W有限責(zé)任公司成立于2007年1月1日，股東為甲乙丙丁四名自然人。在工商局登記的全體股東認(rèn)繳的出資額（即注冊(cè)資本）為150萬元人民幣，均為貨幣出資，其中甲認(rèn)繳出資為20萬元，乙認(rèn)繳出資30萬元，丙認(rèn)繳40萬元，丁認(rèn)繳出資60萬元?！豆菊鲁獭芬?guī)定出資期限及出資額為：甲首次出資10萬元，余額10萬元在2007年12月31日前繳足；乙首次出資10萬元，2007年12月31日繳納10萬元，余額10萬元2008年12月31日前繳納；丙首次出資10萬元，2007年12月31日繳納10萬元，余額20萬元在2008年12月31日前繳納；丁首次出資10萬元，2007年繳納10萬元，2008年12月31日前繳納40萬元。2007年12月31日，甲乙丙均如期繳納出資，丁違約未能繳納規(guī)定10萬元。2008年6月30日丁將拖欠的10萬元出資補(bǔ)齊。2008年12月31日，乙如期足額履行出資義務(wù)；丙違約只履行10萬元出資義務(wù)，未履行出資為10萬；丁違約未出資。2009年6月30日，丙將10萬出資補(bǔ)齊，2009年12月31日，丁將40萬元出資補(bǔ)齊。至此，W公司所有出資到位。
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計(jì)算W公司稅前不得扣除利息：
一、2008年W公司扣除的利息情況分析
1.2008年1月1日～2008年6月30日
在此期間，丁未繳付規(guī)定出資10萬元，即應(yīng)繳注冊(cè)資本與實(shí)繳注冊(cè)資本的差額為10萬，故其對(duì)應(yīng)借款利息不得扣除。該期間W公司實(shí)收資本70萬元（其中甲20萬元、乙20萬元、丙20萬元、丁10萬元）和借款余額100萬元均未變化，因此將2008年1月1日至2008年6月30日作為一個(gè)計(jì)算期。
此期間W公司不得扣除的借款利息＝該期間借款利息額3.5萬元（100×7÷2=3.5）×該期間未繳足注冊(cè)資本額10萬元÷該期間借款額100萬元=0.35萬元。
2.2008年7月1日～2008年12月31日
此期間，丁已將拖欠出資補(bǔ)齊，實(shí)收資本變更為80萬元。不存在因投資不到位而無法扣除的利息。
3.2008全年度
2008年度，W公司不可稅前扣除的利息為：0.35萬元
2008年度，W公司可稅前扣除的利息為：100×7% ＋200×6%÷2－0.35=18.65（萬元）
二、2009年W公司扣除的利息情況分析
1.2009年1月1日至2009年6月30日
在此期間，丙應(yīng)繳注冊(cè)資本與實(shí)繳注冊(cè)資本的差額為10萬，丁應(yīng)繳注冊(cè)資本與實(shí)繳注冊(cè)資本的差額為40萬元。W公司實(shí)收資本為100萬元（其中甲20萬元、乙30萬、丙30萬元、丁20萬元），借款余額為400萬元，均未發(fā)生變化，因此將該期間作為一個(gè)計(jì)算期。
投資未到位50萬元出資對(duì)應(yīng)不得扣除的借款利息＝該期間借款利息額12萬元（100×7%÷2＋200×6%÷2＋100×6%÷2=12.5）×該期間未繳足注冊(cè)資本額50萬元÷該期間借款額400萬元=1.5625(萬元)。
2.2009年7月1日～2009年12月31日
在此期間，丁應(yīng)繳注冊(cè)資本與實(shí)繳注冊(cè)資本的差額為40萬元，W公司實(shí)收資本為110萬元（其中甲20萬元、乙30萬元、丙40萬元、丁20萬元），借款余額為200萬元。
投資未到位40萬元，出資對(duì)應(yīng)不得扣除的借款利息＝該期間借款利息額3萬元（100×7%÷2 ＋100×6%÷2＋200×7%÷2=13.5）×該期間未繳足注冊(cè)資本額40萬元÷該期間借款額400萬元=1.35（萬元）
3.2009年度
W公司不可稅前扣除的利息為：1.5625萬元＋1.35萬元=2.9125（萬元）
W公司可稅前扣除的利息為：12＋3－1.325=12.0875（萬元）
三、2010年W公司扣除的利息情況分析
因甲乙丙丁全部認(rèn)繳出資已繳納，故W公司2010年度不存在因出資不到位而無法扣除的借款利息。
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