解讀居民企業(yè)之間股息紅利免稅的若干問題
???? 為了體現(xiàn)稅收效率和中性原則，有利于資源的有效配置，要使稅收的超額負(fù)擔(dān)盡可能小。稅法規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入，消除對居民企業(yè)之間股息、紅利的重復(fù)征稅。
雖然居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益免稅，容易理解，但由于沒有相應(yīng)的詳細(xì)規(guī)定，實務(wù)操作中可能仍有不少困惑。二級市場購買股票是否屬于直接投資；如何認(rèn)定連續(xù)持有不足12個月的標(biāo)準(zhǔn)；被投資企業(yè)免稅，低稅率時，是否享受免稅條款以及居民企業(yè)約定固定紅利是否可以享受免稅等疑問，也是納稅人經(jīng)常困惑之處。筆者試圖從該條款的本意出發(fā)，談?wù)剬@些問題的理解，供納稅人參考。
一、二級市場購買股票是否屬于直接投資
稅法沒有對直接投資作出具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)，因此，納稅人對于“直接投資”所包含的范圍肯定會有不同的理解。在實務(wù)中許多企業(yè)存在二級市場上購買股票的行為，是否屬于直接投資行為呢？
筆者認(rèn)為，該問題在國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《新企業(yè)所得稅法精神宣傳提綱》的通知（國稅函[2008]159號），有關(guān)購買股票獲取的股息紅利免稅的解釋中已經(jīng)得到明確。該通知規(guī)定：鑒于以股票方式取得且連續(xù)持有時間較短（短于12個月）的投資，并不以股息、紅利收入為主要目的，主要是從二級市場獲得股票轉(zhuǎn)讓收益，而且買賣和變動頻繁，稅收管理難度大，因此，實施條例將持有上市公司股票的時間短于12個月的股息紅利收入排除在免稅范圍之外?？梢?，新法不把居民從二級市場獲得股票運(yùn)營收益，作為稅收優(yōu)惠鼓勵的目標(biāo)。由于對于居民企業(yè)在二級市場上購買股票的行為是投資行為，還是投機(jī)行為的認(rèn)定，存在難度，而且稅收管理難度大，為使操作的可行性，將持有上市公司股票的時間短于12個月的股息紅利收入排除在免稅范圍之外，而將持有股份12個月以上取得的股息紅利收入，適用免稅政策。
二、連續(xù)持有不足12個月的判別標(biāo)準(zhǔn)
例如，B企業(yè)2009年2月1日購買A企業(yè)公開發(fā)行并上市的股票，并準(zhǔn)備長期持有，4月20日取得A企業(yè)的股票分紅200萬元，2009年做所得稅匯算清繳時，該紅利是否可以免稅呢？
從2009年2月購買日至2009年12月31日，則連續(xù)持有不足12個月，如果從2009年2月購買日至所得稅匯算清繳日2010年5月31日，則連續(xù)持有超過12個月。前者200萬元不免稅，而后者適用免稅時間規(guī)定。
筆者認(rèn)為，稅法規(guī)定股息紅利有關(guān)的免稅，排除了連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益，其目的是鼓勵居民企業(yè)投資資本市場，抑制投機(jī)行為。因此，即使本年度連續(xù)持有不足12個月，但下個年度仍繼續(xù)持有，并合計超過12個月，期間所取得的股息、紅利仍是免稅的。為簡化操作，對上例的情況，筆者認(rèn)為可作以下操作：截止2009年12月31日，8企業(yè)連續(xù)持有A企業(yè)的股票未滿12個月，則當(dāng)年所得稅匯算清繳時，200萬元紅利不能免稅，應(yīng)并入應(yīng)納稅所得。到下一個納稅年度所得稅匯算清繳時，審核股票的賬面資料，如果2010年2月1日，B企業(yè)仍持有該股票，則滿足連續(xù)持有12個月條件，對該200萬元應(yīng)作納稅調(diào)減處理。
三、被投資企業(yè)免稅，低稅率時，是否享受免稅條款
國稅函[2008]159號明確規(guī)定為了保證企業(yè)投資充分享受到西部大開發(fā)、高新技術(shù)企業(yè)、小型微利企業(yè)等實行低稅率的好處，實施條例明確不再要求補(bǔ)稅率差。但是否對所有被投資企業(yè)免稅？低稅率時，投資企業(yè)分回的收益是否享受免稅條款呢？筆者認(rèn)為，應(yīng)考慮轉(zhuǎn)移定價的風(fēng)險。因為符合條件，當(dāng)然包含投資企業(yè)與被投資企業(yè)之間的交易符合公平交易原則，不存在轉(zhuǎn)移利潤的問題。如果投資企業(yè)向享受低稅率或定期減免稅優(yōu)惠的企業(yè)增加投資，并通過轉(zhuǎn)讓定價等方式向被投資企業(yè)轉(zhuǎn)移利潤，從而達(dá)到規(guī)避納稅的目的，影響國家的稅收利益，則對這部分股息、紅利收入就要并入投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，予以征稅，即使不對投資收益征稅，也需要按轉(zhuǎn)移定價公平交易原則，存在特別納稅調(diào)整處理的風(fēng)險。
四、居民企業(yè)約定固定紅利是否可以享受免稅
企業(yè)為吸引投資者，約定以固定紅利分配給投資者。約定固定紅利是否可以享受免稅呢？以固定紅利分配，必然和賬面計算可得紅利存在差異，如被投資方超出本企業(yè)創(chuàng)造利潤總額進(jìn)行分配，凈資產(chǎn)會大大降低；如被投資方低于本企業(yè)創(chuàng)造利潤總額進(jìn)行分配，大量盈余會被保留。從企業(yè)最終清算角度來看，被清算企業(yè)的股東分得的剩余資產(chǎn)的金額，其中相當(dāng)于被清算企業(yè)累計未分配利潤，和累計盈余公積中按該股東所占股份比例計算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得。因此，如被投資方低于本企業(yè)創(chuàng)造利潤總額進(jìn)行分配，大量盈余最終體現(xiàn)在剩余資產(chǎn)中，但該部分盈余仍能確認(rèn)為股息所得，仍享受免稅待遇；如被投資方超出本企業(yè)創(chuàng)造利潤總額進(jìn)行分配，清算時剩余資產(chǎn)減除股息所得后的余額，超過股東投資成本的部分，應(yīng)確認(rèn)為股東的投資轉(zhuǎn)讓所得，由于投資期間股息分配過多，導(dǎo)致最終余額減少，則可能投資轉(zhuǎn)讓所得就更大。前期的免稅，導(dǎo)致后期可能增加資本利得而被征稅，并未減少稅負(fù)。
筆者認(rèn)為，約定固定紅利分配股利分配政策的一種形式，有些企業(yè)為了向市場傳遞公司正常發(fā)展的信息，樹立公司良好的形象，增強(qiáng)投資者對公司的信息，而采取以固定股利政策來分配紅利，只要固定紅利不超過企業(yè)創(chuàng)造的稅后利潤，股權(quán)連續(xù)持有一年以上而分得固定紅利，應(yīng)適用免稅的政策。當(dāng)然，如果固定紅利超過了應(yīng)按投資比例分配的紅利，可能導(dǎo)致部分稅前分紅，則該部分不能享受免稅優(yōu)惠。
五、留存收益轉(zhuǎn)為資本（股本）的，是否確認(rèn)為股息、紅利收入
留存收益包括盈余公積（法定公積金和任意公積金）和未分配利潤以及資本公積項目，以上項目轉(zhuǎn)增資本（股本）時，投資方是否需要確認(rèn)股息、紅利收入呢？
筆者認(rèn)為，向投資者轉(zhuǎn)增資本（股本），如用上述資產(chǎn)向股東分配，股東再以分得的資產(chǎn)增加注冊資本。關(guān)鍵是中間環(huán)節(jié)——資產(chǎn)，是否可以視為股息、紅利收入。
股息紅利來源于稅后利潤，對于盈余公積（法定公積金和任意公積金）和未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本，視為向股東分配了股息、紅利，并轉(zhuǎn)增資本（股本）應(yīng)該是沒有疑問的。如國家稅務(wù)總局關(guān)于《企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號）規(guī)定“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本）時，投資方企業(yè)應(yīng)確認(rèn)投資所得的實現(xiàn)。”
新稅法實施后，對居民企業(yè)和非居民企業(yè)股東來源于居民企業(yè)的股息、紅利，采取不同的稅收待遇，對于非居民企業(yè)股東分得轉(zhuǎn)增注冊資本的部分，根據(jù)稅法規(guī)定，按照“股息、紅利等權(quán)益性投資收益”征收企業(yè)所得稅，由被投資方代扣代繳，但符合《企業(yè)所得稅法》第二十六條第三項條件的，予以免征。
總之，投資收益免稅法，是為從股東層面消除對公司間利潤分配存在的經(jīng)濟(jì)性重復(fù)征稅問題的一種方法。政策的初衷，既要適當(dāng)解決對股息分配的經(jīng)濟(jì)性重復(fù)征稅問題，又要防止納稅人濫用股息免稅制度避稅，保證稅負(fù)公平，從而規(guī)定了一定的限制條件。企業(yè)稅務(wù)人員需要認(rèn)真理解其實質(zhì)含義和掌握其限制條件，才能為企業(yè)節(jié)稅帶來最大限度的稅收利益。