解讀國家稅務總局公告2011年第39號：限售股轉讓納稅新規(guī)
近日，國家稅務總局出臺《關于企業(yè)轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第39號，以下簡稱39號公告）。39號公告主要明確了限售股轉讓中兩大問題的所得稅處理，一是企業(yè)代持限售股轉讓的所得稅處理；二是解禁前轉讓限售股的所得稅處理。
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39號公告第一條規(guī)定，根據《企業(yè)所得稅法》第一條及《企業(yè)所得稅法實施條例》第三條的規(guī)定，轉讓限售股取得收入的企業(yè)（包括事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位等），為企業(yè)所得稅的納稅義務人。該規(guī)定并無新意，實際上是為解決企業(yè)轉讓代持限售股的所得稅處理問題埋下伏筆。因為在很多上市公司代持限售股轉讓中，主體往往是職工持股會、企業(yè)工會等社會團體，重申將這些轉讓主體作為企業(yè)所得稅納稅人，有助于解決代持股轉讓的所得稅問題。
企業(yè)轉讓代個人持有的限售股征稅問題
對于企業(yè)轉讓代個人持有的限售股的征稅問題，分為兩種情況：一是企業(yè)在限售股解禁后，通過二級市場轉讓代個人持有的限售股，然后將余額支付給個人；二是在限售股解禁前，因法院判決、裁定等原因，企業(yè)代個人持有的股份已經通過證券登記結算機構劃歸到個人名下。
對于第一種情況，39號公告規(guī)定，企業(yè)轉讓上述限售股取得的收入，應作為企業(yè)應稅收入計算納稅。上述限售股轉讓收入扣除限售股原值和合理稅費后的余額為該限售股轉讓所得。企業(yè)未能提供完整、真實的限售股原值憑證，不能準確計算該限售股原值的，主管稅務機關一律按該限售股轉讓收入的15%，核定為該限售股原值和合理稅費。依照本規(guī)定完成納稅義務后的限售股轉讓收入余額轉付給實際所有人時，不再納稅。也就是說，對于企業(yè)代個人持股的問題，只要企業(yè)就限售股轉讓所得繳納了企業(yè)所得稅后，余額支付給個人時，個人就無須再繳納個人所得稅。
這里有幾個關鍵問題需要注意。第一，39號公告第二條只是解決了因股權分置改革造成原由個人出資而由企業(yè)代持有的限售股的轉讓問題。第二，如果企業(yè)未能提供完整、真實的限售股原值憑證，不能準確計算該限售股原值的，稅務機關可以該限售股轉讓收入的15%，核定限售股原值和合理稅費，以確定應納稅所得額。第三，由于39號公告只是規(guī)定企業(yè)轉讓上述限售股取得的收入應作為企業(yè)應稅收入計算納稅，這部分應稅收入能否享受稅收優(yōu)惠并不明確。但是考慮到39號公告并非解決所有代持股問題，而是解決股權分置改革中的代持股，而股權分置改革中的代持主體往往結構簡單、目的單一，無享受稅收優(yōu)惠的資格。因此，這部分轉讓限售股的應稅所得基本是按照25%的法定稅率繳納企業(yè)所得稅。
對于第二種情況，39號公告規(guī)定，依法院判決、裁定等原因，通過證券登記結算公司，企業(yè)將其代持的個人限售股直接變更到實際所有人名下的，不視同轉讓限售股。但個人在解禁后轉讓這部分股票的，仍要按限售股轉讓所得繳納個人所得稅。
企業(yè)在限售股解禁前轉讓限售股征稅問題
對此問題，39號公告提出了如下處理方法：（一）企業(yè)應按減持在證券登記結算機構登記的限售股取得的全部收入，計入企業(yè)當年度應稅收入計算納稅。（二）企業(yè)持有的限售股在解禁前已簽訂協(xié)議轉讓給受讓方，但未變更股權登記、仍由企業(yè)持有的，企業(yè)實際減持該限售股取得的收入，依照本條第一項規(guī)定納稅后，其余額轉付給受讓方的，受讓方不再納稅。案例說明如下。 財稅專家http://www.tjcsw.com
假設A企業(yè)持有10000股限售股，成本為1元/股，解禁日為2011年8月31日。A企業(yè)于2010年12月10日與B企業(yè)簽訂了一份股權轉讓協(xié)議，轉讓這10000股限售股給B企業(yè)，轉讓價格為9元/股，股權轉讓協(xié)議生效后，B企業(yè)隨即向A支付了90000元。在限售股解禁后，A企業(yè)根據B企業(yè)的指令，于2011年10月15日按15元/股的價格將10000股股票通過二級市場公開轉讓。證券交易印花稅和傭金均為1‰。
第一，需要明確企業(yè)在限售股解禁前轉讓限售股的企業(yè)所得稅納稅義務發(fā)生時間。根據國家稅務總局《關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號）規(guī)定，企業(yè)轉讓股權收入，應于轉讓協(xié)議生效且完成股權變更手續(xù)時確認收入的實現。企業(yè)在解禁前轉讓限售股的，雖然轉讓協(xié)議已經生效，且已取得收入，但由于禁售期內轉讓限售股，無法辦理股權變更手續(xù)，此時未發(fā)生企業(yè)所得稅納稅義務。根據39號公告的規(guī)定，對于企業(yè)在限售股解禁前轉讓限售股的，實際應在限售股解禁期后，企業(yè)實際減持在證券登記結算機構登記的限售股取得的全部收入，才計入當年度的應稅收入計算納稅。因此，A企業(yè)在2010年12月10日通過簽訂協(xié)議轉讓限售股時無須繳納企業(yè)所得稅，等到2011年10月15日轉讓限售股取得全部收入才需要繳納企業(yè)所得稅。
第二，A企業(yè)這部分限售股轉讓收入150000元，根據39號公告的規(guī)定，直接并入A企業(yè)當年應稅收入計算納稅。A企業(yè)轉讓收入150000元，轉讓成本10000元，轉讓中發(fā)生的印花稅和傭金為300元。因此，企業(yè)轉讓限售股的應納稅所得額為139700元（150000－10000－300），應納企業(yè)所得稅34925元（139700×25%）。
第三，對于轉付余額的計算，實際上不是稅法規(guī)定的范疇，一般應依雙方約定。不過從合理性角度看，應按如下方式計算，即A企業(yè)應將全部轉讓收入扣除應由B企業(yè)承擔的稅費后的余額支付給B.B企業(yè)轉讓收入為150000元，轉讓成本為90000元（9×10000），轉讓費用合計300元。B企業(yè)應承擔稅額＝（150000－90000－300）×25%＝14925（元）。A企業(yè)轉付B企業(yè)的余額應為134775元（150000－300－14925）。