“買賣”并非“轉(zhuǎn)讓”，稅務(wù)處理應(yīng)有別
在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，資本市場的逐步放開是中國經(jīng)濟(jì)走向世界的必然結(jié)果。在此背景下，越來越多的非居民企業(yè)進(jìn)入我國證券市場，投資境內(nèi)居民企業(yè)股票賺取股票收益的情況逐年增加，對非居民企業(yè)在公開股票市場買賣境內(nèi)股票取得收益如何征稅，已逐漸成為稅務(wù)部門非居民企業(yè)稅收管理工作的焦點(diǎn)問題。
日前，一韓國公司（下稱甲公司）向稅務(wù)機(jī)關(guān)提交了在二級市場取得股票轉(zhuǎn)讓所得對外付匯的申請。從2010年4月開始，甲公司以原始投資者的身份持有某上市公司（下稱乙公司）A股股票，2011年5月至7月間分?jǐn)?shù)次在二級市場賣出股票150萬股，獲得股票轉(zhuǎn)讓收益2500萬元，甲公司遂向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請開具付匯證明。一般情況下，非居民企業(yè)只有取得稅務(wù)機(jī)關(guān)的完稅證明后，方可付匯。
在開具完稅證明前，稅務(wù)機(jī)關(guān)需要判定甲公司的股票所得是否應(yīng)該繳納股票轉(zhuǎn)讓收益預(yù)提所得稅。在此過程中，甲公司認(rèn)為其不用在中國繳稅。其理由是，中韓稅收協(xié)定第十三條第四款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓一個公司財產(chǎn)股份的股票取得的收益，該公司的財產(chǎn)又主要直接或間接由位于締約國一方的不動產(chǎn)所組成，可以在該締約國一方征稅。甲公司認(rèn)為，其直接或間接財產(chǎn)并未達(dá)到乙公司不動產(chǎn)比例的50%以上。因此，其在二級證券市場賣出乙公司股票取得的收益，不符合中韓稅收協(xié)定第十三條第四款的規(guī)定，中國無權(quán)對甲公司取得股票轉(zhuǎn)讓收益征收預(yù)提所得稅。
其實(shí)，買賣股票和轉(zhuǎn)讓股票，在表現(xiàn)方式、交易對象、價格確定等方面都大不相同，但目前在稅務(wù)處理中卻是一致的。筆者認(rèn)為，對“買賣”股票和“轉(zhuǎn)讓”股票，在稅務(wù)處理上應(yīng)區(qū)別對待。
在二級市場上公開買賣股票，是在公開的證券市場上買入并賣出居民企業(yè)的股票，股票買入和賣出的對象、數(shù)量和價格不是由買賣雙方事先約定而是按照公開證券市場通常交易規(guī)則確定的行為。這種股票交易行為是在一個固定范圍的場所內(nèi)進(jìn)行的，沒有固定的買家和固定的價格，每一分鐘股價都在發(fā)生著變化，投資者只能夠根據(jù)自己對市場的判斷，盡量在較高價位賣出自己的股票以獲取最大收益。
而轉(zhuǎn)讓股票則是轉(zhuǎn)讓雙方簽訂合同或協(xié)議，持有股權(quán)對應(yīng)的股票的賣方與確定的買方談判磋商，明確股票數(shù)量和轉(zhuǎn)讓價格或?qū)r。對價部分可以是現(xiàn)金或現(xiàn)金等價物，也可以是股權(quán)或其他非貨幣性資產(chǎn)，但最終要達(dá)到雙方都能接受的中間價格才能完成交易，之后是由證券公司根據(jù)合同或協(xié)議將股票從一方賬戶劃到另一方賬戶，轉(zhuǎn)讓股票數(shù)量較大時上市公司應(yīng)向公眾披露相關(guān)信息。這種轉(zhuǎn)讓行為是處于一種非公開市場環(huán)境中，僅與特定的一個或幾個單位、個人進(jìn)行交易，最終要有交易的雙方、確定的價格、交易的時點(diǎn)，以及具有法律效力的簽字和合同保障條款。
因此，同是股票交易行為，這兩種情況的形式和特征差異較大，一種是公開公平的市場條件下，投資者根據(jù)市場狀況和公司業(yè)績等諸多因素自主判斷股價運(yùn)行趨勢，在股票價格較高點(diǎn)位及時賣出；另一種是在非公開市場環(huán)境中，投資者與購買方通過協(xié)商交易價格、對價形式、股票數(shù)量及時間地點(diǎn)等條款，往往是低于股票市值的情況下轉(zhuǎn)讓股票。
基于此，境內(nèi)從事股票交易活動的非居民企業(yè)取得收益如何征稅？為使所得稅征收不影響跨國企業(yè)積極投資和國際貿(mào)易，國際社會通行做法是采取兼顧收入來源國和投資國雙方利益的立場，也就是跨國營業(yè)所得不由一個國家獨(dú)享征稅權(quán)，而是由收入來源國有限制地優(yōu)先征稅。優(yōu)先征稅的前提條件，就是非居民企業(yè)在收入來源國設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。
按照經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織稅收協(xié)定范本關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)判定的釋義，服務(wù)器和操作終端設(shè)備同樣能構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，而非居民企業(yè)買賣股票的交易活動正是通過證券公司營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)，即中國境內(nèi)的證券交易所服務(wù)器進(jìn)行交易的。證券營業(yè)部登記注冊的投資者，通過判斷經(jīng)濟(jì)趨勢和公司預(yù)期等各種因素，在股票價格較低時買進(jìn)再市場經(jīng)濟(jì)形勢向好時持有，等待股價上漲到一定高位時拋售賺取股票價差獲利。交易行為從表面看是通過電話、終端和互聯(lián)網(wǎng)等自助委托方式完成的，所反映的是證券法和證券交易所規(guī)定的交易行為規(guī)則，這是任何一個投資者所必須遵從和遵守的。而交易行為在證券營業(yè)部內(nèi)反映的卻是企業(yè)利用交易所服務(wù)器資源自由進(jìn)行買賣，完成在二級股票市場的股票交易行為。因此，筆者認(rèn)為證券營業(yè)部已構(gòu)成了協(xié)定意義上的營業(yè)場所，非居民企業(yè)在常設(shè)機(jī)構(gòu)條件成立的前提下，取得的股票收益在允許扣除前期投資成本后，收入來源國應(yīng)該對其收益差額按照營業(yè)利潤條款征收企業(yè)所得稅。