出售限售股是否繳納營業(yè)稅
限售股的股東包括企業(yè)股東和個人股東，對于個人轉(zhuǎn)讓限售股， 2009年9月財政部、國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于個人金融商品買賣等營業(yè)稅若干免稅政策的通知》（財稅〔2009〕111號）第一條明確：個人（包括個體工商戶及其他個人）從事外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)取得的收入暫免征收營業(yè)稅。
但財稅〔2009〕111號文件對于企業(yè)股東轉(zhuǎn)讓限售股是否需要繳納營業(yè)稅則沒有具體的規(guī)定。鑒于企業(yè)股東出售限售股規(guī)定的缺位，營業(yè)稅暫行條例的規(guī)定也很模糊，導(dǎo)致了目前理論界和實務(wù)界對企業(yè)股東出售限售股是否應(yīng)該繳納營業(yè)稅眾說紛紜，但是總的來說，主要有兩種觀點。
一種觀點認為限售股不應(yīng)該繳納營業(yè)稅，理由如下。
一、從營業(yè)稅的立法目的看，營業(yè)稅是對提供勞務(wù)（這里指金融勞務(wù)）等經(jīng)營活動征稅，屬于流轉(zhuǎn)稅，而不是對資本增值征稅，舊營業(yè)稅暫行條例“非金融機構(gòu)和個人從事外匯，有價證券和期貨買賣不征收營業(yè)稅”的規(guī)定正說明了營業(yè)稅的立法意圖。
二、持有限售股的股東大多是公司的發(fā)起人，持有的目的是為了參與公司的經(jīng)營，獲得經(jīng)營的收益，這和代表著財產(chǎn)權(quán)利的有價證券等金融商品的買賣具有本質(zhì)的不同。
三、限售股的持有階段具有流通期限和流通比例的限制，不能夠自由的買賣，這違背了有價證券等金融商品的核心價值理念即可變現(xiàn)性。既然它不能夠流通，不能夠變現(xiàn)，不能夠?qū)崿F(xiàn)利益，就不能認定它是金融商品，或者說不是完整的金融商品，也就不應(yīng)該完全適用金融商品買賣的營業(yè)稅規(guī)定。
四、《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財稅〔2002〕191號）規(guī)定，以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險的行為，不征收營業(yè)稅；對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。這項規(guī)定除了直接明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅之外，也規(guī)定了不征收的原因即參與投資方利潤分配，共同承擔(dān)風(fēng)險，這說明了股權(quán)的本質(zhì)特征就是參與企業(yè)經(jīng)營并承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險。
股權(quán)是指股東因出資而取得的、依法定或者公司章程的規(guī)定和程序參與公司的經(jīng)營管理并從中享受財產(chǎn)利益的、具有可轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。有限責(zé)任公司和股份公司的股東因出資而獲得的公司的份額就是股權(quán)，有限責(zé)任公司用出資證明書，股份公司用股票來表征其擁有的股份。
公司法第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?！庇邢挢?zé)任公司兼具人合和資合的性質(zhì)，其股東是基于相互信任而共同經(jīng)營公司的目的而成立公司擁有股份的，因此有限責(zé)任公司的股份被稱作股權(quán)。股份公司分為非上市公司和上市公司，非上市公司由于發(fā)行范圍相對較窄，參與的股東一般是基于對發(fā)起人的信任而出資且關(guān)心或是參與公司的經(jīng)營，因此也應(yīng)該被認為是股權(quán)。而上市公司的股份則應(yīng)該區(qū)別對待，上市公司的發(fā)起人以經(jīng)營公司為目的而擁有的股份應(yīng)該認定是股權(quán)，在二級市場買賣的股票則一般不應(yīng)該被界定為股權(quán)轉(zhuǎn)讓。因為發(fā)起人擁有的原始股是作為對公司的出資而參與經(jīng)營和承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的。在公開市場取得和轉(zhuǎn)讓股份，比如二級市場，股票主要是一種代表財產(chǎn)權(quán)利的虛擬資本，其價格更多地受到政治、宏觀經(jīng)濟和貨幣政策等金融市場因素的影響，因此公開市場的股票買賣被界定為有價證券等金融商品的買賣，他們追求的是金融商品的增值及買賣獲利，而不是為了參與公司的經(jīng)營，因此在公開市場上買賣上市公司的股份不應(yīng)該被界定為股權(quán)轉(zhuǎn)讓。綜上，作為發(fā)起人擁有的限售股應(yīng)該被界定為股權(quán)，出售限售股的行為應(yīng)該被界定為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的免繳營業(yè)稅的稅收優(yōu)惠。
五、限售股的產(chǎn)生是為了企業(yè)改制和穩(wěn)定證券市場的需要，屬于政策性的對股東的權(quán)利進行了限制，因此在出售時應(yīng)該給予適當(dāng)?shù)亩愂諆?yōu)惠以補償限售股在限售期喪失的機會成本。
另外一種觀點認為出售限售股應(yīng)該繳納營業(yè)稅，理由如下。
一、限售股在限售期內(nèi)有限制，但是一旦解禁出售則和其他的二級市場的股票沒有任何區(qū)別了，應(yīng)該和其他股票得到同等的稅收待遇，適用營業(yè)稅的規(guī)定。
二、營業(yè)稅暫行條例規(guī)定，外匯、有價證券、期貨等金融商品買賣業(yè)務(wù)，納稅人以賣出價減去買入價后的余額為營業(yè)額，修改了舊條例對于非金融企業(yè)和個人免繳營業(yè)稅的規(guī)定。依法應(yīng)該繳納營業(yè)稅。
針對以上兩種觀點，筆者贊同出售限售股不應(yīng)該繳納營業(yè)稅的意見。雖然營業(yè)稅條例規(guī)定了買賣金融商品必須繳納營業(yè)稅，但是我們認為不能把限售股簡單地等同于金融商品，不能夠適用營業(yè)暫行條例關(guān)于金融商品轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。出售限售股也不是金融商品的轉(zhuǎn)讓，而是屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)該適用財稅〔2002〕191號文件的規(guī)定，不征收營業(yè)稅。